大學(xué)生找工作需防勞務(wù)派遣陷阱 見習(xí)期不等于試用期
省、市兩級(jí)律協(xié)勞動(dòng)法專業(yè)委員會(huì)主任、知名勞動(dòng)法律專家、廣東勝倫律師事務(wù)所主任肖勝方律師.
近期，大學(xué)生找工作正如火如荼，但許多學(xué)生涉世不深，對(duì)法律缺乏了解，在找工過程中會(huì)面臨種種困惑。如何避免找工作時(shí)的陷阱，保護(hù)自身合法權(quán)益？
畢業(yè)前簽就業(yè)協(xié)議慎重對(duì)待違約金條款
案例：大四學(xué)生小吳與一家公司簽訂了勞動(dòng)合同，約定了小吳在畢業(yè)后的2010年7月15日前往公司報(bào)到上班。
然而，在勞動(dòng)合同中有這么一條約定：“如雙方之間任一方違約的，應(yīng)向另一方支付違約金3000元”，令小吳很是費(fèi)解：勞動(dòng)合同法實(shí)施后不是規(guī)定了勞動(dòng)者無需向用人單位支付違約金的嗎？該條款是否有效呢？
律師點(diǎn)評(píng)：肖勝方律師認(rèn)為，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定，除了帶薪培訓(xùn)約定了服務(wù)期及競(jìng)業(yè)禁止的情形外，用人單位是不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金的。因此，在一般情況下，勞動(dòng)合同約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金的，該約定是無效的。
簽勞動(dòng)合同≠建立勞動(dòng)關(guān)系
然而，是否簽訂了勞動(dòng)合同，卻與是否建立了勞動(dòng)關(guān)系是完全不同的兩個(gè)概念。即使用人單位與勞動(dòng)者已簽訂勞動(dòng)合同，但若用人單位并未實(shí)際開始用工，其與勞動(dòng)者也并未建立勞動(dòng)關(guān)系。
因此，小吳雖與公司簽訂了名義上的“勞動(dòng)合同”，但其與公司之間并未建立起真正的勞動(dòng)關(guān)系。在此前提下，該份“勞動(dòng)合同”其實(shí)與就業(yè)協(xié)議并無區(qū)別。因此，此時(shí)小吳與公司之間所簽訂的“勞動(dòng)合同”并不受勞動(dòng)合同法的調(diào)整，而是適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。在這種情況下，公司與小吳所約定的違約金條款便是合法有效的。
肖勝方律師在此提醒大學(xué)生們，在畢業(yè)之前簽訂就業(yè)協(xié)議或“勞動(dòng)合同”時(shí)，一定要慎重對(duì)待違約金條款，應(yīng)考慮自己是否決定要到該公司上班，切莫求職不成反而蝕掉了違約金。
在A公司工作卻與B公司簽約實(shí)是勞務(wù)派遣
案例：小王收到國(guó)內(nèi)知名大企業(yè)A公司的入職通知。然而，在簽訂勞動(dòng)合同之際，A公司卻要求小王與B公司簽訂勞動(dòng)合同。小王十分納悶：自己明明是在A公司上班，怎么卻要與B公司簽訂勞動(dòng)合同呢？
律師點(diǎn)評(píng)：小王的這種情況，其實(shí)是A公司利用了勞務(wù)派遣的制度，在與小王建立了實(shí)際用工關(guān)系的同時(shí)，又不必建立勞動(dòng)關(guān)系。在這種情況下，真正與小王建立勞動(dòng)關(guān)系的是B公司而不是A公司，小王雖在A公司工作，但實(shí)際上卻是B公司的員工。之所以出現(xiàn)這種情況，是因?yàn)橛行┕境鲇谝?guī)避某些用工風(fēng)險(xiǎn)的考慮，故而選擇了勞務(wù)派遣的模式進(jìn)行用工。
肖勝方律師說，還有另一種與之相反的情況——那就是由勞務(wù)派遣企業(yè)直接到招聘會(huì)上進(jìn)行招聘。以小王的故事為例，就是由B公司直接招聘小王并與小王簽訂勞動(dòng)合同，之后再將小王派往A公司去工作。以上兩種情況，都是急于尋找工作而盲目簽訂勞動(dòng)合同的應(yīng)屆畢業(yè)生們一道隱形的陷阱。
應(yīng)考慮是否接受派遣身份
肖勝方律師在此提醒畢業(yè)生們，在簽訂此類勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)考慮是否愿意接受以派遣員工的身份工作。在接受派遣時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分了解所要工作的單位、所要從事的內(nèi)容，并結(jié)合自己的實(shí)際情況和意愿去決定是否接受用人單位提出的條件。
需防范企業(yè)以見習(xí)名義變相延長(zhǎng)試用期
案例：小華是一所技校的學(xué)生，在學(xué)習(xí)期間，他便聯(lián)系了一家單位進(jìn)行畢業(yè)實(shí)習(xí)。在即將畢業(yè)時(shí)，他向該單位提出了希望能在這里工作的請(qǐng)求，單位同意了，但卻以小華技術(shù)尚未熟練為由，要求小華簽訂一份一年期的見習(xí)協(xié)議。小華對(duì)此十分不解：如果自己畢業(yè)之后還要簽訂見習(xí)協(xié)議來進(jìn)行試用的話，那么見習(xí)期是否就等于試用期呢？
律師點(diǎn)評(píng)：肖勝方律師說，見習(xí)期并不等于試用期。
根據(jù)勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第十九條規(guī)定，試用期是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而約定的不超過六個(gè)月的考察期。試用期適用于建立了勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者與用人單位雙方，其受到的是勞動(dòng)法律的調(diào)整，一旦試用期發(fā)生爭(zhēng)議的，將按勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理。
見習(xí)期不適用于通過雙向選擇建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者
而見習(xí)期已僅適用于事業(yè)單位和國(guó)家機(jī)關(guān)，而不再適用于通過雙向選擇建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者了。正因如此，才使得見習(xí)期與試用期有了天壤之別。
肖勝方提醒，企業(yè)如以實(shí)行見習(xí)期為名要求通過市場(chǎng)招聘形式而錄用的畢業(yè)生實(shí)行長(zhǎng)達(dá)1年的試用期，是混淆概念、變相延長(zhǎng)試用期的違法行為。因此，在本案中如企業(yè)在小王畢業(yè)后與小王簽訂見習(xí)協(xié)議的，不但會(huì)被認(rèn)定為已經(jīng)與小王建立勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)還存在被認(rèn)定為未簽訂勞動(dòng)合同而要支付兩倍工資的可能。
不過肖勝方律師也提到，國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作的通知》，鼓勵(lì)地方政府為離校未就業(yè)高校畢業(yè)生提供見習(xí)單位，并在見習(xí)期間由見習(xí)單位和地方政府提供基本生活補(bǔ)助。需明確的是，見習(xí)單位接受見習(xí)的畢業(yè)大學(xué)生的，必須要得到地方政府認(rèn)可。像本案中單位一廂情愿地提供“見習(xí)期”的，仍將會(huì)被認(rèn)定為雙方已建立勞動(dòng)關(guān)系。
來源：廣州日?qǐng)?bào)
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