與孕期女職工解除勞動(dòng)合同幾種情形、依據(jù)
由于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十二條第四款規(guī)定“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同�！彼宰鳛橛萌藛挝晃覀兛梢砸罁�(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十六條、第三十九條來(lái)與孕期女職工解除勞動(dòng)合同。作為孕期女職工可以依據(jù)第三十七條、第三十八條提出解除勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：
有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：
（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
第四十一條規(guī)定：
有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：
（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；
（二）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；
（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；
（四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。
一、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定與孕期女職工協(xié)商解除勞動(dòng)合同。
在孕期女職工沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下，我們只能根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同�！�
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十六條第二款規(guī)定“用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資�！�
所以此種情況下我們應(yīng)按照，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
二、以孕期女職工“不符合錄用條件”解除勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第一款規(guī)定“在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。”如果女職工在試用期內(nèi)懷孕，我們可以用此項(xiàng)作為規(guī)避，但此時(shí)公司要有充分的證據(jù)。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第二十一條規(guī)定“用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由�！彼匀粼谠囉闷趦�(nèi)解除勞動(dòng)合同有充分證據(jù)。
必須有證據(jù)、有理由，用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同有舉證義務(wù)，否則承擔(dān)違法解除后果。此外，試用期滿后就不能因此解除，否則就屬于違法解除。
注意：試用期滿是個(gè)時(shí)間上的概念。只要到了約定的時(shí)間，即為期滿，并不能因?yàn)槠髽I(yè)沒(méi)有轉(zhuǎn)正或批準(zhǔn)而將試用期延長(zhǎng)。企業(yè)應(yīng)制訂試用員工的錄用考察程序，考核是否符合在試用期內(nèi)做出。
試用期內(nèi)解除必須符合以下條件：
1、必須有明確并且經(jīng)公示的錄用條件。
2、必須有證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件：證據(jù)往往通過(guò)考核的方式作出。因此要加強(qiáng)考核管理，對(duì)試用期間的表現(xiàn)，用人單位應(yīng)給予客觀的記錄與評(píng)價(jià)，最好是有客觀數(shù)據(jù)支持。
試用期內(nèi)解除要遵循如下程序：
1、向勞動(dòng)者說(shuō)明理由；雖然法律未規(guī)定“說(shuō)明理由”一定的采取書面形式，但從舉證角度出發(fā)，建議采用書面形式，并且要求勞動(dòng)者簽收。
2、事先將理由通知工會(huì)；
3、制作“解除勞動(dòng)合同通知書”并送達(dá)勞動(dòng)者。同時(shí)向勞動(dòng)者出具解除或終止勞動(dòng)合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社保轉(zhuǎn)移手續(xù)。
三、以孕期女職工“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”解除勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第二款規(guī)定“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。用人單位因勞動(dòng)者“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”解除勞動(dòng)合同的，必須負(fù)舉證責(zé)任。然而何為“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”，法律上并沒(méi)有明確的界定，從而增加用人單位的舉證難度。
1、用人單位必須制訂出具備法律效力（內(nèi)容合法、程序合法、經(jīng)過(guò)公示）的規(guī)則制度，并在規(guī)章制度中明確界定“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的行為；
2、在司法實(shí)踐中，解雇案件實(shí)行舉證責(zé)任倒置，換句話說(shuō)就是企業(yè)要舉證證明自己的解雇理由是充分的，是有確鑿證據(jù)的。因此，用人單位以“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”解雇勞動(dòng)合同的，必須有員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度的充分證據(jù)，否則敗訴風(fēng)險(xiǎn)極大。
3、用人單位對(duì)違紀(jì)員工的處理必須按照本崗位規(guī)章制度固定的程序辦理，并符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。程序不合法的處理決定也是不合法的，即使該員工的行為確實(shí)已經(jīng)達(dá)到“嚴(yán)重違反”的程度。
4、對(duì)于要求員工通常必須做到的規(guī)章制度條款，可以制成“員工守則”，便于員工學(xué)習(xí)、掌握和執(zhí)行；
5、 因勞動(dòng)者“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”而依法解除勞動(dòng)合同的，屬于過(guò)失性辭退，無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
可以作為員工“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的證據(jù)的：
1、有違紀(jì)員工本人簽字的“檢討書”、“求情書”、“申辯書”等；
2、有違紀(jì)員工本人簽字的違紀(jì)記錄、違紀(jì)情況說(shuō)明、處罰通知書等；
3、有關(guān)員工違紀(jì)是涉及的物證，比如被損壞的設(shè)備等。如果這些物證不方便保留，可以將其清楚地拍攝下來(lái)，同時(shí)照片上還應(yīng)當(dāng)顯示具體的拍攝時(shí)間。
4、其他員工及知情者的證詞、證明書。
5、有關(guān)視聽(tīng)資料，比如當(dāng)事人陳述事件的錄音、錄象設(shè)備；
6、政府有關(guān)部門的處理意見(jiàn)、處理記錄及證明等。
這其中，書面證據(jù)是最有力的證據(jù)，尤其是違紀(jì)員工簽字的書面證據(jù)，應(yīng)盡可能收集和保留。
收集員工“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的辦法
1、員工發(fā)生違紀(jì)行為時(shí)，應(yīng)詳細(xì)記錄在案，或者讓員工作出書面檢討、書面情況說(shuō)明，并要求違紀(jì)員工本人簽字；
2、對(duì)于員工的違紀(jì)行為，根據(jù)相關(guān)規(guī)定作出相應(yīng)的書面處理材料，要求違紀(jì)員工本人簽字；
3、如果違紀(jì)員工本人不愿在違紀(jì)處理材料上簽字，則可以采取扣罰工資的處罰形式，在工資單上注明處罰內(nèi)容，由員工在領(lǐng)取工資時(shí)一并簽字，同時(shí)在工資單上注明對(duì)工資數(shù)額有異議的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)提出。
4、對(duì)于違紀(jì)行為有異議的，可以提請(qǐng)工會(huì)討論，并詳細(xì)記錄在案。
5、對(duì)于有違法行為的員工，可以要求政府有關(guān)部門處理，并保留政府有關(guān)部門的處理結(jié)論或記錄；
6、建立并完善日常書面行文制度和檔案保管制度，尤其是有關(guān)違紀(jì)事件的資料更應(yīng)妥善保管。
四、以孕期女職工“嚴(yán)重失職”解除勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第三款規(guī)定“嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大傷害的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。單位因此解除，須負(fù)舉證責(zé)任。然而，何為“嚴(yán)重失職”、“重大損害”法律上并沒(méi)有明確的界定，客觀上增加了用人單位的舉證難度。
1、此指勞動(dòng)者在履行合同期間，沒(méi)有按照崗位職責(zé)履行自己的義務(wù)，有未盡職責(zé)的嚴(yán)重過(guò)失輕微或者利用職務(wù)之便牟取私利的故意行為，使用人單位有形產(chǎn)、無(wú)形財(cái)產(chǎn)遭受重大損害，但不夠刑罰處罰的程度。比如，因粗心大意、玩忽職守而造成事故；因工作不負(fù)責(zé)而經(jīng)常產(chǎn)生廢品、損壞工具設(shè)備、浪費(fèi)原材料或能源；貪污受賄，侵吞企業(yè)財(cái)產(chǎn)；泄露或出賣商業(yè)秘密等。
2、用人單位是否能以此條與勞動(dòng)者解除合同，關(guān)鍵在于該勞動(dòng)者的失職、舞弊行為是否給用人單位帶來(lái)“重大損害”�！爸卮髶p害”通常由企業(yè)的內(nèi)部規(guī)章制度規(guī)定。這并不是說(shuō)企業(yè)可以隨意界定“重大損害”。如果企業(yè)對(duì)“重大損害”沒(méi)有明確界定或界定不合理（比如違反公平合理原則）而發(fā)生勞動(dòng)糾紛時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)和法院有權(quán)對(duì)此作出認(rèn)定。因此，企業(yè)應(yīng)在規(guī)章制度中明確、合理界定“重大損害”，如果不予界定或界定不合理，就等于將界定權(quán)完全交給仲裁機(jī)構(gòu)或法院，自己將喪失主動(dòng)權(quán)，從而增加敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。
3、因此依法解除勞動(dòng)合同的，屬于過(guò)失性辭退，無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
五、以孕期女職工有雙重勞動(dòng)關(guān)系解除勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第四款規(guī)定“勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。”
何為對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，法律上并沒(méi)有明確的界定，這也會(huì)增加用人單位的舉證難度。
1、只發(fā)現(xiàn)“勞動(dòng)者同時(shí)與其它用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系”，并不能馬上解除勞動(dòng)合同，還必須出現(xiàn)下面情形之一，企業(yè)才可以解除勞動(dòng)合同：一是對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響；二是經(jīng)用人單位提出，拒不改正。
2、從操作角度講，由于嚴(yán)重影響通常難以界定，企業(yè)選擇第二種方式即向勞動(dòng)者提出改正要求更容易操作，也更容易舉證。
3、企業(yè)可以在勞動(dòng)合同約定或者規(guī)章制度中明確規(guī)定禁止“同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系”，并將此作為“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的行為，這樣更有利于禁止勞動(dòng)者的兼職行為。
六、以女職工“有欺詐等行為”解除勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第五款規(guī)定“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背其真實(shí)意思的情況下訂立或者變更的勞動(dòng)合同”屬無(wú)效或部分無(wú)效合同的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。
雖然因勞動(dòng)者“欺詐、脅迫”等行為訂立的勞動(dòng)合同無(wú)效，用人單位可以據(jù)此單方面解除。但這只是事后補(bǔ)救措施，招聘成本以及勞動(dòng)者不勝任工作而造成的損失已經(jīng)不可挽回。
1、所謂“欺詐”是指一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方當(dāng)事人虛假的情況，或者故意隱瞞真實(shí)的情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示，并基于這種錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)而簽訂了勞動(dòng)合同。
2、所謂“脅迫”是指以給對(duì)方當(dāng)事人及其親友的生命健康、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)意思而表示的行為，并簽訂了勞動(dòng)合同。
3、所謂“乘人之�！笔侵感袨槿死盟说奈ｋU(xiǎn)處境或緊迫需要，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方違背自己的意愿而訂立的合同。
4、實(shí)際工作中，欺詐現(xiàn)象比較多，單位應(yīng)建立行之有效的入職審查制度，并且適當(dāng)運(yùn)用知情權(quán)的法律規(guī)定。為便于舉證，企業(yè)可以制定個(gè)人基本信息登記表，讓應(yīng)聘者作出真實(shí)性聲明和承諾，并簽字確認(rèn)。
七、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第六款規(guī)定“被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同�！�
以上七條可以作為與孕期女職工解除勞動(dòng)合同的依據(jù)，第一條是需要支付孕期女職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，第二、三、四、五、六、七條，如果舉證事實(shí)成立，證據(jù)充足，則不需要給予孕期女職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但第二、三、四、五、六條一旦操作不當(dāng)，或證據(jù)不全，則會(huì)判定為違法解除，有一定風(fēng)險(xiǎn)，可能會(huì)給公司帶來(lái)勞動(dòng)糾紛，并需支出相關(guān)賠償費(fèi)用。違法解除要承擔(dān)法律責(zé)任。勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，繼續(xù)履行；要求不履行的，則雙倍47條補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。此時(shí)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償變?yōu)榱速r償金，由N變?yōu)榱?/span>2N。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十八條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金�！�
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資�！�
來(lái)源：中國(guó)人力資源開(kāi)發(fā)網(wǎng)
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